劳动与社会保障法案例分析

范文1:劳动与社会保障法案例分析

劳动与社会保障法案例分析案例一

2008年1月,小朱硕士研究生毕业后与一家外资公司签订了为期3年的劳动合同。公司为了提高小朱的工作技能,2009年1月,该公司把小朱送到日本进行专门培训3个月,并与小朱签订了培训协议。协议约定,在接受培训后,小朱必须再为公司工作4年,在这4年里小朱如果要离开该公司,必须赔偿该公司培训费用4万元。但是,公司与小朱并没有重新修改劳动合同的期限。2011年1月,小朱与该公司的劳动合同到期,小朱提出双方终止劳动合同,而该公司却认为双方签订了培训协议,小朱的服务期还未满,小朱应继续为该公司工作。如果小朱一定要离开该公司,就应该按照培训协议的约定赔偿该公司培训费用4万元。小朱认为自己与公司的劳动合同期限已届满,合同当然应该自然终止,不知道自己是否要依据培训协议承担赔偿责任?若要承担应承担多大的赔偿责任?答:⑴应依据培训协议承担赔偿责任。本案中的小朱与该外资公司签订的培训协议是合法有效的,小朱在劳动合同期满而服务期未满时要求终止劳动合同,是违反培训协议的,应按约定承担违约责任,向该公司支付违约金。违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。⑵用人单位要求劳动者支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。本案例中有约定的服务期,应按服务期等分出资金额以劳动者已履行的服务期递减支付,小朱接受培训后为公司工作了两年,应向公司支付50%的违约金,即支付2万元违约金。

案例二

张某自2004年起一直在某公司工作,先后与单位多次签订固定期合同,最后一次与单位签订固定期合同时间为2007年1月31日至2008年2月1日。劳动合同到期前,公司口头通知张某合同不再续签并要求张某于合同到期前一天到人事部办理离职手续,张某表示知道,劳动合同到期后,张某未找到公司办理离职手续。张某到单位正常打考勤卡并到办公室坐班,10多天后,公司领导发现张某还在公司继续上班,觉得奇怪,怎么还来上班,随即让他到人事部办理手续。不久,张某到当地劳动争议仲裁委员会起诉,要求单位支付自2004年在该公司工作开始起算的经济补偿金计1万余元。劳动争议仲裁委员裁决,公司应当按照张某在该单位的连续工作年限,每满一年支付一个月的工资的经济补偿金。问题:请分析公司败诉的原因。公司应采取何种预防措施以防止这种现象再次发生。

答:⑴公司败诉的原因:①连续工作年限与补偿有效期。根据劳动合同法关于补偿条款的规定及其解释细则,经济补偿按劳动者在本单位工作的年限,每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。但还有补偿有效期的问题。如果是一年一签订劳动合同,则在补偿的方面,很难认定为连续工作而无法主张长时间的补偿。但是2008年2月1日合同到期后,由于企业未能及时书面通知张某解除劳动关系,而张某在合同到期后依然继续上班,按照劳动合同法规定,可以视为企业与张某按照上一期合同约定继续履行一期合同(不超过一个月的)。②劳动合同法偏向于保护劳动者,无固定期合同签订是偏向劳动者一方。由于2008年以后,企业与张某可以视为两期合同,故而张某有权要求签订无固定期劳动合同,企业不予签订的,应当按照不签订无固定期劳动合同对劳动者予以补偿,而这样一来,本来应当是断开的劳动关系被连续化,张某就可以主张自2004年以来的补偿金了。③关于终止劳动关系。根据劳动合同法规定,用人单位与劳动者解除劳动关系的,用人单位应当以书面形式告之劳动者,其中,提前解除的,必须提前30天或支付一个月工资标准的代通知金,而劳动合同到期则只要提前书面告之即可。单位在与张某解除劳动关系的时候,既没有书面通知,也没有主动找其办理手续,致使张某“有机可乘”。⑵企业规避这一问题:①及时把握劳动合同的时效,对于到期合同应当及时处理,是续签还是解约要提前做好准备,切不可马虎了事,延期过了合同期而未能及时处理。②任何关于合同变更,劳动关系变更问题都需要书面通知,包括传真,文件等,口头通知不具备相应的效力。

案例三

小张2010年7月大学毕业后入职某机械公司,担任公司的销售员,月工资标准5000元,2012年5月小张在家体检时检查出患有疾病,需要住院治疗,2012年5月6日小张开始住院并向公司提出病休申请,5月8日公司同意小张病假申请,休完两个月病假后,小张返回公司工作几天后,又感不适,小张又请假2个月,公司予以批准,病假到期后,小张又向公司申请延期一个月,公司不予批准,认为小张的病假已经超过了医疗期,且小张的病情没有那么严重,理应回来上班工作,但小张认为自己仍需要看病,双方僵持不下。为此公司想按照《劳动合同法》第40条的规定,以医疗期满后小张不能胜任原工作,也不能从事公司另行安排的工作解除劳动合同。小张则认为需要经由劳动能力等级鉴定委员会确认后方能解除劳动合同,并要求公司支付6个月的医疗补助费。双方为此争执不下,公司欲与其解除劳动合同,但是不知如何处理?答:⑴用人单位在解除劳动合同前应对劳动者进行劳动能力等级鉴定,并且分别按照其等级做出不同的处理,如果未经过该步骤的,可能被认定为解除程序不合法,从而承担经济赔偿金的责任。⑵针对小张的情况,当其医疗期到期后,用人单位应及时通知其返回原工作岗位工作,并告知其到岗时间,未到岗的,视为不能从事原工作,如果到岗后,根据其表现情况,在确定是否能从事原工作岗位;如果未到岗的,则需再通知其返回公司另行提供的劳动岗位,若未返回的视为不能从事用人单位另行安排的工作,若返回的,则在评估其是否能从事另行安排的工作岗位。若其不能从事用人单位另行安排的工作岗位的,用人单位应告知其有做劳动能力等级鉴定的权利,并告知其及时配合单位和劳动能力等级鉴定委员会进行鉴定工作及不配合的后果。然后用人单位根据鉴定情况,依法解除劳动合同并支付经济补偿金。⑶用人单位与小张解除劳动合同时还需支付相应的医疗补助费,而补助费一般为6个月,患重病及癌症的则需要相应的给予增加。

案例四

王某于2012年10月到某公司从事机器维修工作,双方未签订劳动合同,口头约定试用期为一个月。只工作了三天,王某就在维修机器时不慎被机器挤伤左拇指。该公司在支付了王某住院医疗费后,就不再过问。王某要求公司支付工伤待遇,该公司称王某现在处于试用期,单位还没有与其签订正式劳动合同,因此不享受工伤待遇。王某该如何处理?

答:⑴依据《工伤保险条例》规定,本条例所称职工,是指与用人单位存在劳动关系(包括事实劳动关系)的各种用工形式、各种用工期限的劳动者。王某即属于与该公司存在事实劳动关系的情形。⑵王某受伤情况符合《工伤保险条例》第14条规定的相关情形,故应认定王某系因工负伤。⑶《劳动合同法法》规定,用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。试用期包含在劳动合同期限内。该公司没有与王某签订劳动合同,也属违法行为,公司以此为由拒绝支付工伤待遇,更是于法无据。由此可见,职工的工伤待遇应从劳动关系形成之日起计算,而不是从试用期满之日起计算。

案例五

小王于2006年6月份入职北京一软件公司,软件公司与小王签订了二年期限的劳动合同,合同约定月薪为人民币3000元,合同期限自2006年6月1日起至2008年5月31日止,劳动合同中约定了违约条款,乙方(劳动者)在合同期内提前解除劳动合同的,须向甲方(用人单位)支付违约金人民币20000元,工作了一段时间后,小王觉得该公司不适合自己发展,想解除劳动合同,但又担心要承担违约金,所以一直未向公司提出,2007年6月29日,劳动合同法正式颁布,劳动合同法明确规定只有两种情况下劳动者才承担支付违约金的责任,即违反服务期约定及竞业限制义务,小王看到劳动合同法的规定后,认为自己的情况不属于劳动合同法规定承担违约金责任的情况,于是在论坛发帖咨询如下问题:1.我与公司约定的违约条款不符合劳动合同法的规定,劳动合同法施行后,违约条款是否自动失效?

2.我在2008年1月份想要提前解除劳动合同,如果公司不同意,我是否需支付公司20000元违约金?

1.答:劳动合同法规定,本法施行前已依法订立且在本法施行之日存续的劳动合同,继续履行。劳动合同法将于2008年1月1日施行,按照法律一般不溯及既往的理论,劳动合同法施行前已依法订立且在劳动合同法施行之日存续的劳动合同,只要不违反合同订立时的法律法规,在劳动合同法施行后,即使部分条款不符合劳动合同法的规定,也应当视为有效,应当继续履行。这样也可避免劳动关系发生大的波动。

2.本案中小王与公司之间的劳动合同系2006年5月31日签订,按照合同签订时的有关规定,劳动合同中约定违约金并不违反法律规定,订立劳动合同可以约定劳动者提前解除劳动合同的违约责任,“劳动者向用人单位支付的违约金最多不得超过本人解除劳动合同前12个月的工资总额。但劳动者与用人单位协商一致解除劳动合同的除外”。小王月薪3000元,劳动合同中约定违约金20000元未超过小王解除劳动合同前12个月的工资总额,劳动合同法规定新法施行前已依法订立且在新法施行之日存续的劳动合同,继续履行,所以小王与公司的劳动合同在2008年1月1日后仍继续有效,应当继续履行,合同双方仍受劳动合同条款的约束,小王如果未与公司协商一致的情况下在2008年1月份提前解除劳动合同,应当按照劳动合同的约定承担违约责任,向公司支付违约金20000元。

案例六

2008年,计算机专业毕业的小齐,来到凌风会计师事务所做实习。该事务所答应他,实习期满给上社会保险。但是,小齐在凌风会计师事务所实习期满后,凌风会计师事务并没有兑现承诺。于是他跟凌风会计师事务交涉此事,凌风会计师事务答复:“从现在可以给上,但是补上以前的社会保险,没有先例。”同时,小齐了解到,劳动合同法实施后,凌风会计师事务规定所有实习人员均需经过3个月的试用期,3个月后再与实习人员签订为期一年的劳动合同。据悉,目前很多会计师事务所、律师事务所等“非企业”单位招实习人员都没有工资。小齐很疑惑,会计师事务所、律师事务所是否应该遵守《中华人民共和国劳动合同法》,像他这样的实习人员是否也应受劳动法保护?

答:应该受到劳动法保护。⑴《劳动合同法》规定“中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织(以下称用人单位)与劳动者建立劳动关系,订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同,适用本法。国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者,订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同,依照本法执行。”⑵会计师事务所、律师事务所、民办高校等单位,在组织形式上归属于民办非企业组织。当然也应该遵守劳动合同法的规定,也应按照劳动法履行自己的义务。本案中缴纳社会保险即属于用人单位的一项法定义务。会计师事务所不缴纳社保的做法是错误的。小齐应按照劳动法规定的仲裁和诉讼程序来维护自己的权益,并受到法律保护。

案例七

2006年3月,施某与甲公司订立经营用房装修协议,约定由施某负责组织人员施工,装修费用50万元。装修过程中除装修材料外的所有费用一律由施某自付,施工过程中出现任何安全问题,均由施某自行承担,甲公司不承担任何责任。订立协议后,施某即组织人员施工。4月1日,陈某在接受施某指派从事高处作业时摔伤,造成8级伤残,发生各项损失65000元。陈某欲维护自己权益,咨询相关律师。试根据案情,给出你的意见。1.(2分)陈某索赔应以谁为被告,为什么?2.(2分)施某与甲公司之间是否存在劳动关系,为什么?3.(2分)陈某为维护自己的合法权益,是否需申请劳动仲裁?为什么?4.(3分)假设陈某接受劳务派遣公司指派为甲公司从事装修工作,按照《劳动合同法》的规定,陈某与哪个单位建立了劳动关系?陈某的劳动合同期限最短多长时间?陈某在劳动合同期间内无工作的话,能够获得的待遇如何?1.答:施某为被告,陈某和甲公司无劳动关系,只和施某有雇佣关系。

2.答:不存在。施某与甲公司之间存在的是工程施工合同,即两者签订的是承包协议,不属于劳动合同,是民事关系,不属于劳动法规定的劳动法律关系。

3.答:不需要。因为施某和陈某的关系不属于劳动法管辖范围,属于民事纠纷,应向法院提起民事诉讼。

4.答:与甲公司,最短两年,享受的待遇为当地最低工资标准。《劳动合同法》规定“劳动派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同,按月支付劳动报酬;被派遣劳动者在无工作期间,劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准,向其按月支付报酬。”

案例八

某国有企业设立了劳动争议调解委员会,有五名调解委员组成,由该企业人事处副处长担任调解委员会主任。2009年2月5日,职工张某因表现不佳被企业扣发了部分工资,张某不服与企业发生了争执,企业提出必须先在本企业设立的劳动争议调解委员会先行调解。张某不同意调解,劳动争议仲裁委员会在企业提交申请后宣布维持企业的处理决定。而张某在争议发生后一个月内直接向人民法院提起诉讼。

1.该企业劳动争议调解委员会的组成是否合法?为什么?2.该企业劳动争议调解委员会的做法是否合法?为什么?3.人民法院是否应该接受张某的起诉?为什么?

1.答:组成不合法。包括代表的组成不合法;主任的身份不合法。⑴依据《劳动法》规定:“在用人单位内,可以设立劳动争议调解委员会。劳动争议调解委员会由职工代表、用人单位代表和工会代表组成职工代表和工会代表的人数不得少于调解委员会成员总数的2/3。劳动争议调解委员会主任由工会代表担任。”⑵案例中代表组成、企业人事处副处长担任调解委员会主任,不符合法律要求。

2.答:劳动争议调解委员会的做法不合理。⑴我国《劳动法》规定:劳动争议双方当事人不愿协商或者协商不成的,当事人可依法申请仲裁。劳动争议调解并非解决劳动争议的必经途径。⑵案例中,劳动争议调解委员会未遵循自愿协商原则,维持原处理决定的做法错误3.答:人民法院不应该受理张某的诉讼。⑴根据《劳动争议调解仲裁法》规定:“发生劳动争议,当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的,可以向调解组织申请调解;不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的,可以向劳动争议调解委员会申请仲裁;对仲裁裁决不服的,除本法另有规定的外,可以向人民法院提起诉讼。”⑵劳动仲裁是当事人处理劳动争议的必经程序。劳动争议应当先经过劳动争议仲裁委员会仲裁再向法院起诉。案例中张某未经过劳动仲裁,故法院不会受理其诉讼。

案例九

小罗在某网络公司工作。2008年3月,他发现自己的劳动合同即将到期,于是,要求公司人事部与自己续签新劳动合同。“公司正准备换CEO,等新的CEO来了再说吧。”人事经理给了他这样一个答复。半个月过去了,小罗的合同已经过期,公司还没有跟他续订合同。又过了一个多月,新CEO终于上任了。新官上任三把火,这位新官的第一把火就烧在了人的身上决定大幅裁员。小罗跟其他一些员工一样,收到了公司发出的终止劳动合同通知书。小罗办完离职手续后,找到人事部,要求公司向自己支付经济补偿金,没想到却遭到了人事经理的拒绝。“你的劳动合同是到期终止,不是中途解除,所以,没有经济补偿金。”人事经理这样解释道。“可是,我的合同是一个月前到期的,你们当时没有终止呀。”小罗觉得有点儿委屈。“不管怎么说,合同到期后,公司没再跟你续,就可以随时跟你终止劳动关系。”人事经理态度很强硬。小罗走在回家的路上,脑子还是转不过弯来:难道劳动合同过期后,公司不立即终止也不续订,以后就可以想让我什么时候走,就让我什么时候走了?甚至连补偿金也可以不给?

答:⑴相关劳动法律法规规定:劳动合同期满后,劳动者仍在原用人单位工作,原用人单位未表示异议的,视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。⑵本案中的网络公司虽然开始时和小罗订有劳动合同,但在劳动合同到期时,既没有终止又没有续订,双方当事人处在了存有劳动关系但没有劳动合同的状态,属于形成事实劳动关系。网络公司以换CEO为理由,拖延续订劳动合同,这在法律上不属于有正当理由,仍然属于无故拖延不订。根据我国劳动法律法规,事实劳动关系受法律保护,产生纠纷时适用我国劳动法的相关规定。因此,网络公司不能因为与小罗的原劳动合同已到期就任意结束双方之间的劳动关系。小罗可以依据劳动法的相关规定寻求法律救济,并有权要求经济补偿。网络公司至少也应按有关规定向小罗支付解除劳动关系的经济补偿金。

案例十韩某于2002年10月进入区环卫处从事道路保洁工作,双方没有签订正式劳动合同,只与环卫处签订了一份《岗位责任书》,该岗位责任书对韩某从事的具体工作有十分具体的管理规定,并有详细的奖惩规定,2003年9月清晨,韩某在工作区域内工作时,被一辆大货车挂倒,后被送往医院救治,区环卫处承担了一部分医疗费用,其余由肇事司机支付,此次交通事故经交警部门认定肇事司机负全部责任,肇事方与韩某达成了赔偿协议,由肇事司机支付医疗费、护理费、误工工资及后期治疗费共计3.2万元,该项费用已全部支付给了韩某。韩某出院后向其所在单位的上级主管认定工伤的行政部门区人事局申请认定工伤。

区人事局在收到该申请后进行审查后认为:区环卫处没有按区人事局的要求的程序使用临时用工,并且也未按规定的程序申请工伤认定,该申请不属于人事部门受理范围,作出答复不予受理。韩某不服即向区政府申请复议,区政府经复议认为区人事局的答复程序和依据合法,维持了人事局的答复,韩某即向区人民法院提起了行政诉讼,要求撤销人事局不予受理的具体行为。此案虽然最后经区人事局给韩某和区环卫处做工作,达成了调解协议,以韩某撤诉而告终。

1.韩某受伤是否属工伤?2.韩某的工伤认定应有哪个国家机关管理?1.答:⑴《工伤保险条例》:在工作时间和工作场所内因工作原因受到事故伤害的应认定为工伤。⑵韩某系在工作时间因工作原因工作场所内因受到事故伤害应属工伤。而且韩某与用人单位已形成事实劳动关系,完全可以享有法律规定的权利,申请工伤认定。2.答:根据《工伤保险条例》规定:“其他事业单位、社会团体以及各类民办非企业单位的工伤保险办法,由国务院劳动保障行政部门会同国务院人事行政部门、民政部门、财政部门等部门参照本条例另行规定,报国务院批准后施行。”但是目前机关、事业单位工作人员特别是临时工的工伤认定办法至今未出台,导致人事部门和劳动保障都不受理的难堪局面。人事部门当初不予受理的主要理由是,人事部门目前关于职工的工伤认定工作的前提

是劳动者是行政事业单位在编在册的正式工作人员,即所谓的正式工,而向韩某这样的临时人员不在人事部门认定工伤的范围内,人事部门无法受理。

案例十一

山西省某煤矿决定招收井下作业工人25名,其中有10名尚未与原单位解除劳动合同。用人单位拿出事先拟订好的劳动合同要求工人签字。合同中的内容包括:(1)婚丧假期间不支付工资。(2)每月延长工作时间不得超过42小时。(3)职工一方要求提前解除合同需60天以前通知用人单位。(4)职工可以自愿参加失业保险和养老保险。(5)在合同期内工人患矽肺病不得解除劳动合同。(6)连续工作二年以上可以享受年休假。双方在签订劳动合同时发生争议。

1.该煤矿在招收工人的过程中是否存在违反法律的行为?

2.该合同的签订程序是否合法?3.该份劳动合同的内容是否符合法律规定?

1.答:该煤矿招收尚未与原单位解除劳动合同的20名工人,属违法行为。因为我国《劳动法》第99条规定,用人单位不得招收尚未解除劳动合同的劳动者。2.答:用人单位拿出事先印好的劳动合同要求工人签字,违反了签订劳动合同应遵循平等自愿、协商一致原则。我国《劳动法》第16条规定,订立劳动合同应当遵循平等自愿、协商一致的原则。

3.答:该份劳动合同不符合劳动法规定的有:第一,“婚丧假期间不支付工资”。劳动部发布的《工资支付暂行规定》规定,劳动者依法享受婚假、丧假期间,用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。第二,“每月延长工作时间不得超过40小时”。我国《劳动法》规定,用人单位延长工作时间每月不得超过36小时。第三,“职工一方要求提前解除合同需60天以前通知用人单位”。我国《劳动法》规定,劳动者解除劳动合同,应当提前30日以书面形式通知用人单位。

案例十二

戴某经过多轮面试,被某公司聘用为总经理助理。2008年7月,公司与戴某签订劳动合同,约定:2008年7月5日至9月5日为试用期;劳动合同期限两年,自2008年9月6日起至2010年9月5日止。但在2009年1月,戴某查看社保记录时,发现公司未为其缴纳试用期期间的社会保险费,于是,戴某要求公司为其补足漏缴的社会保险费。公司则认为:首先,试用期内双方尚处于双向选择阶段,不缴纳社会保险费是用人单位较为普遍的做法;其次,公司与戴某约定的劳动合同期限自2008年9月6日起,公司于当年10月开始缴纳社会保险费,与劳动合同相吻合。因此,公司不同意补缴社会保险费。随后,戴某以个人身体不适为由向公司提出辞职。2009年1月,戴某向劳动争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁,以公司未依法缴纳社会保险为由,要求公司向其支付解除劳动合同的经济补偿金。那么,公司未为员工缴纳试用期内的社会保险费是否符合法律规定?戴某要求公司支付经济补偿金的要求能够得到法律的支持吗?

答:⑴本案中,双方虽然在劳动合同中约定劳动合同期限自2008年9月6日起,但双方建立劳动关系的时间应当是戴某入职之日,即2008年7月5日。《劳动部关于实行劳动合同制度若干问题的通知》(原劳部发[1996]354号)规定:试用期包括在劳动合同的期限内。因此,本案劳动合同的期限为两年零两个月。⑵社会保险是用人单位与劳动者共同承担的一项社会义务,自建立劳动关系之日起,用人单位应当为劳动者缴纳各项社会保险费。本案公司对试用期内不缴纳社会保险费的主张显然是不能成立的。⑶用人单位是否应当向劳动者支付经济补偿金,取决于解除劳动合同的直接原因是否属于法律规定企业应当支付经济补偿金的情形。本案戴某的申诉理由是公司未为其足额缴纳社会保险费,虽然《劳动合同法》规定:用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费,劳动者可以随时解除劳动合同,用人单位应当支付经济补偿金,但是戴某的申诉请求在本案中不会得到法律的支持。因为,戴某辞职时提出的原因是个人健康问题,而并非公司未足额缴纳社会保险费,劳动者因个人原因解除劳动合同,用人单位可以不为其支付经济补偿金。虽然法律赋予了用人单位在试用期期间相对自由的用工权,但是用人单位对试用期内的员工仍应当依法管理,并维护劳动者的合法权益。

案例十三

2007年5月,北京某小型铁架加工厂与拾荒者赵、秦二人口头约定了垃圾清理协议。协议约定赵、秦二人负责清理加工厂车间门口堆放的垃圾(包括生活垃圾、尾料等),每日两次,加工厂既不向二人收取任何费用,也不为其支付工资;同时,要求二人必须遵守加工厂的纪律,不得随意乱走乱逛、偷拿原料。2008年6月,小赵在清理时,不慎从尾料堆上跌落,加工厂领导得知消息后,立即将其送至医院治疗,并全额支付了医疗费用。医院诊断小赵伤及腰椎,日后只能依靠轮椅行走。出院后,小赵被送回了老家。两个月后,小赵家乡进行普法宣传教育,在志愿者的帮助下,小赵得到了免费的法律援助,向加工厂所在地的劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请,要求做工伤认定和伤残等级认定,并支付其工伤待遇。加工厂认为;小赵与加工厂不存在劳动关系,加工厂不向小赵收取清理垃圾所卖的尾料钱,也不给小赵发放工资,双方没有任何经济往来,所以小赵不算加工厂员工;加工厂没有指挥小赵在尾料堆上工作,对其受伤一事也就没有任何责任,所以不应认定工伤,也不应支付任何工伤待遇。此案例应如何处理?

答:⑴案例中,小赵与加工厂存在劳动关系,应当适用并接受《工伤保险条例》等劳动法律调整,由于小赵符合该法第十四条第一款“在工作时间和工作场所内,因工作原因受到事故伤害的情形”,应当认定为工伤。⑵加工厂在及时将小赵送至医院救治后,应当在30日内向统筹地区劳动保障行政部门提出工伤认定申请和伤残等级鉴定申请,依法落实工伤待遇。加工厂以铁架加工为主营业务,其原料和尾料的管理、处理同样是该厂业务的组成部分。小赵通过清扫生活垃圾、处理尾料堆,保持了加工厂环境的卫生、整洁,其提供的劳动应属于加工厂业务的组成部分。综上所述,加工厂与小赵是存在劳动关系的。⑶通过清理垃圾,小赵从加工厂获得有价值的实物(尾料),经过变卖,从回收站直接获得基本等于,甚至可能高于该厂卫生清扫人员工资的货币收入,实际上这就是一种以实物(尾料)替代劳动报酬的形式。因此,小赵清理垃圾,属于从事加工厂安排的有报酬的劳动。用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同,但同时具备从事加工厂安排的有报酬劳动的条件,劳动关系成立。

案例十四

周某在某五金制品公司上班一年多,一直未签订劳动合同,2012年10月,双方协商解除劳动关系,签署了解除协议:“公司向周某支付五千元,包括工资、经济补偿金等所有费用,双方关系就此解除,除此之外,双方再无其它任何争议,后面是公司盖章与周某签字,以及签订日期。

离职后,周某的一个朋友告诉他,没有签订劳动合同是要给双倍工资的,以周某原来的工资水平计算,双倍工资至少超过4万元。周某一听,便去找原公司索赔。原公司则认为双方的争议已解除了,不同意给钱,周某便提起劳动争议仲裁。

开庭时,公司承认周某在公司上过班,而且没有签订劳动合同。同时,公司拿出了那份协议,认为已经给周某做出了赔偿,双方的所有争议都已经解决,包括没有签订劳动合同的争议,因此公司没有理由再对周某进行赔偿。

周某则认为自己在签订协议的时候,根本不知道没有签订劳动合同是要支付双倍工资的,而公司方面肯定知道,因此这是公司在欺骗自己,另外,未签订劳动合同的双倍工资超过4万元,而公司解除时共给五千元,其中还包括工资和解除劳动关系的经济补偿金,等于公司完全没有支付未签订劳动合同的赔偿,因此这个协议是显失公平的。此案法院如何裁决答:⑴法院应维持仲裁作出的裁决,认为解除协议有效,按协议有关条款,双方已经再无争议,即未签订劳动合同的争议也已经解决,故周某不得再向公司要求赔偿。⑵法律依据:与劳动者签订劳动合同是用人单位的法定义务,劳动者不能通过放弃权利的形式免除用人单位的该项义务。但是,未签订劳动合同的赔偿(即双倍工资),劳动者却可以放弃。虽然协议写的比较笼统,但基本上还是表明双方劳动关系解除,再无任何争议的意思,应解释为包括未签订劳动合同方面的争议,故该裁决是正确的。

案例十五毛某某与某公司签订了为期5年的劳动合同,自2001年2月1日起至2006年2月1日止,双方约定试用期为6个月。2001年6月18日毛某某向公司提出解除劳动合同,并向公司索要经济补偿金。公司认为毛某某没有提出解除合同的正当理由,且解除合同未征求公司意见,未经双方协商,因而不同意解除合同,并提出如果毛某某一定要解除合同,责任自负,公司不但不给予毛某某经济补偿金,还要求毛某某赔偿用人单位的损失,即在试用期内培训毛某某的费用。

1.毛某某提出解除劳动合同时是否需要说明理由?2.毛某某在试用期内是否可以单方解除劳动合同?为什么?3.用人单位应否给予毛某某经济补偿金?4.毛某某是否应赔偿用人单位的培训费?1.答:⑴劳动者在试用期解除劳动合同不需要说明理由;⑵毛某在2001年6月18日提出解除劳动合同时,尚处于试用期内,我国《劳动合同法》规定,劳动者在试用期内提前三日通知用人单位,可以解除劳动合同。未规定在试用期内劳动者提出解除劳动合同须说明理由。因此,毛某不需要说明正当理由。

2.答:⑴毛某某在试用期内可以单方解除劳动合同。⑵我国劳动合同法规定:试用期内劳动者可以单方提出解除劳动合同,劳动者应提前三日在试用期内可以通知用人单位解除劳动合同。

3.答:⑴用人单位可以不给毛某某经济补偿金。⑵我国《劳动合同法》没有规定试用期内解除劳动合同需给予经济补偿金,试用期内解除劳动合同不适用劳动法中有关经济补偿金的规定。因此,用人单位不必给予毛某某经济补偿金。

4.答:⑴毛某某不应赔偿用人单位的培训费。⑵我国相关劳动法律规定:用人单位出资对员工进行各类技术培训,员工提出与单位解除劳动关系的,如果在试用期内,则用人单位不得要求员工支付该项培训费用。⑶毛某某在试用期内享有随时解除劳动合同的法定权利,且无须承担支付培训费、违约金的责任。因此,毛某某不应赔偿用人单位的培训费。

范文2:劳动与社会保障法复习题及参考答案

中南大学网络教育课程考试复习题及参考答案劳动与社会保障法一、选择题:1.下列争议适用《劳动法》的是( A ) A.某企业职工与该企业就年休假问题发生争议 B.某有限责任公司股东与该公司就分红问题发生争议

C.张某雇佣下岗职工李某照顾自己患病的母亲,张某与李某就报酬发生的争议 D.某企业与职工因加班费问题而发生的争议

2.根据我国《劳动合同法》的规定,用人单位在用工前与劳动者订立劳动合同的,劳动关系自何时

起建立( B ) A.劳动合同订立之日 B.用工之日

C.劳动合同公证之日 D.双方当事人口头协议订立劳动合同之日

3.我国失业保险基金的筹集方式是( C ) A.国家与用人单位负担 B.用人单位与劳动者负担 C.国家、用人单位和劳动者共同负担 D.国家和劳动者负担4.李某到某餐馆做服务员已满1年,双方尚未签订书面形式的劳动合同,下列说法正确的是( C ) A.双方未建立劳动关系

B.双方已基于口头形式的劳动合同建立劳动关系

C.视为李某与餐馆已签订无固定期限劳动合同 D.双方补签固定期限劳动合同5.赵某在甲公司工作满15年,双方协商解除劳动合同,甲公司应支付给赵某的经济补偿金为( C ) A.相当于赵某1个月的工资 B.相当于赵某6个月的工资 C.相当于赵某12个月的工资 D.相当于赵某15个月的工资

6.下列不属于城镇居民基本医疗保险的参保范围的是( A ) A.城镇职工

B.不属于城镇职工基本医疗保险制度覆盖范围的中小学阶段的学生 C.少年儿童 D.其他非从业城镇居民

7.用人单位招用尚未解除劳动合同的劳动者,原用人单位以新的用人单位和劳动者共同侵权为由向人民法院起诉的,被告应该为( C ) A.新的用人单位 B.劳动者

C.新的用人单位和劳动者 D.劳动争议仲裁委员会

8.根据《失业保险条例》的规定,失业人员失业前所在单位和本人按规定累计缴费时间满1年不足5年的,领取失业保险金的期限最长为( B ) A.6个月 B.12个月 C.18个月 D.24个月

9.我国生育保险基金来源于( C ) A.企业职工 B.政府补贴

C.城镇企业缴纳的生育保险费 D.妇联机构补贴

10.星雨公司招聘前台服务员,要求应聘者具有大专以上学历,高中毕业生王某伪造了大专学历应聘,星雨公司与之签订了2年期劳动合同,王某工作认真负责,2个月后公司人力资源部发现王某的大专学历系伪造,下列关于王某与公司的劳动合同的效力说法正确的是( B ) A.有效,王某和公司应继续履行

B.无效,因为王某以欺诈手段与公司订立劳动合同 C.有效,因为王某工作认真负责

D.效力待定,公司如追认,合同有效,如拒绝追认,合同无效

11.劳动行政部门自收到集体合同文本之日起多久未提出异议的,集体合同即行生效( B ) A.10日内 B.15日内 C.30日内 D.60日内

12.失业人员失业前所在单位和本人按规定累计缴费时间10年以上的,领取失业保险金的期限最长为共4页

( C )

A.12个月 B.18个月 C.24个月 D.36个月

13.下列情形中企业裁员时可以解除劳动合同的是( C ) A.在本单位患职业病或者因工负伤并被确认部分丧失劳动能力的 B非因工负伤,在规定的医疗期内的 C.劳动者在试用期内的 D.女职工在孕期的

14.王某与某企业签订劳动合同,关于劳动合同的解除,下列说法错误的是( D ) A.只要提前30日通知企业,王某可以自由解除劳动合同

B.企业如果不按约定支付劳动报酬,王某无须提前通知可以解除劳动合同 C.企业未为王某缴纳社会保险费用,王某无须提前通知可以解除劳动合同 D.试用期内王某可以随时解除劳动合同

15.职工住院治疗工伤的,由所在单位按照本单位因公出差伙食补助标准的多少发给住院伙食补助费( C ) A.30% B.50% C.70% D.100%16.劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的( D ) A.50% B.60% C.70% D.80%17.1998年统一基本养老保险制度实施后参加工作的职工退休时,个人缴费年限累计满多少年,退休后按月发给基本养老保险金( B ) A.10年 B.15年 C.20年 D.25年

18.以下不属于失业人员停止领取失业保险金的情形的是( D ) A.重新就业 B.享受基本养老保险待遇

C.应征服兵役 D.因正当理由拒绝接受有关部门介绍工作

二、名词解释:

1.特殊就业保障是指国家通过立法和制定相关政策对特殊就业群体的就业实行特殊保护的制度。这里所称的特殊就业群体主要是指妇女、残疾人、少数民族人员和退役军人。

2.劳动监督是指法定监督主体为保护劳动者合法权益,依法对用人单位和劳动服务主体遵守劳动法的情况,实行检查、督促、处罚等一系列监督活动的总称。

3.社会救助是针对贫困问题而采取的一项社会政策措施,其目的是克服贫困,维护社会稳定。具体而言,社会救助是国家和社会按照一定的程序和标准,向由于各种原因而陷入贫困状态的社会成员提供物质帮助的一种社会保障制度。4.就业促进又称促进就业,是指国家运用经济的、行政的或法律的手段为有劳动能力的人提供和创造劳动机会,以保障其实现劳动目的的各种活动的统称。

5职工参与又称职工民主管理或企业民主管理,是指职工直接或间接参与管理所在企业内部事务的活动。职工持股制度、集体谈判制度、职工参与公司机关制度、企业委员会制度等,通常都被认为是职工参与制度的表现形式。

6.就业服务是指就业服务机构为劳动力市场的供需双方实现各自的目的所提供的有偿或无偿的服务活动。就业服务是推动劳动力市场运作、满足劳动力资源合理配置、实现促进就业目标不可缺少的环节。7.劳动安全卫生检查制度是指国家有关行政部门以及企业本身对企业执行劳动安全卫生有关法律规定的情况进行定期或不定期检查的制度。通过劳动安全卫生检查,督促企业和职工增强安全卫生意识,发现和消除劳动过程中不安全和不卫生的因素,防患于未然。

8.工伤保险是指国家通过立法建立工伤保险基金,对工伤事故的受害者及其家属提供物质帮助的制度。在工伤保险制度下,保险费由雇主缴纳,劳动者本人不承担缴费义务,在发生工伤事故时,不论劳动者自身有无过失,均可从工伤保险基金获得相应的赔偿。

9.职业福利又称职工福利、职工生活福利,是指用人单位为满足本单位职工物质文化生活需要,通过举办集体生活和服务设施、建立各种津贴或补贴制度等方式,向本单位职工提供的物质帮助和服务活动的总称。

10.劳动合同的变更是指劳动合同在履行过程中,由于法定原因或约定条件的出现,合同当事人对已生效的劳动合同条款所进行修改或补充的行为。劳动合同变更发生于劳动合同生效后尚未履行或者尚未完共4页

全履行期间,是对劳动合同约定的权利义务的完善和发展,是确保劳动合同有效和劳动过程顺利实现的重要法律手段。

11.加班加点又称延长工作时间,是指劳动者的工作超过正常工作时间的长度。加班加点具体分为加班和加点两种情形。加班是指劳动者在公休日和法定节假日进行工作;加点是指劳动者超过日标准工作时间进行工作,即提前上班或推迟下班。

12.劳动争议亦称劳动纠纷,是指劳动关系双方当事人之间因劳动权利受到侵犯或劳动权利义务关系发生分歧而产生的争议。劳动争议实质上是劳动关系当事人之间利益矛盾、利益冲突的表现。

13.公共福利是指国家和社会为满足全体社会成员的物质与精神生活需要,而兴办的公益性设施和提供的公益性服务。

14.集体协商也称集体谈判,指集体合同的缔约当事人双方为签订集体合同而进行的谈判活动。

15.基本工资是指劳动者在法定或约定工作时间内提供正常劳动所得的报酬,它构成劳动者所得工资额的基本组成部分。它是职工最基本的劳动收入,负担着实现劳动力简单再生产的职能。

16.劳动安全卫生设施“三同时”制度是指我国境内的一切生产经营单位的建设工程项目的安全卫生设施,必须与主体工程同时设计、同时施工、同时投入生产和使用的法律制度。

17.工资是指基于劳动关系,用人单位依据劳动合同的规定,以各种形式支付给劳动者的劳动报酬。支付工资是用人单位必须履行的法定义务。根据规定,工资应当以法定货币支付,不得以实物或有价证券替代货币支付。

18.劳动安全卫生标准是指国家劳动安全卫生行政部门依照法定程序制定和发布的执行劳动安全卫生法规时参照或依据的各项指标或规定。

19.劳动争议调解是指劳动争议处理机构对用人单位与劳动者之间发生的劳动争议,在查明事实、分清是非、明确责任的基础上,依照国家劳动法律、法规,以及依法制定的企业规章和劳动合同,通过民主协商的方式,推动双方互谅互让,达成协议,消除纷争的一种活动。

三、简答题:

1.如何理解我国工会的法律地位?(1)工会是国家领导阶级的群众性组织。(2)工会是广大工人阶级合法权益的代表。(3)工会可依法取得社会团体法人资格。

2.什么是失业?申领失业保险金应具备什么条件?

失业,是指在劳动年龄内,有劳动能力且有劳动要求的劳动者得不到工作机会或者工作以后又失去工作的社会经济现象。

申领失业保险金应同时具备下列条件:(1)按照规定参加失业保险,所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年。(2)非因本人意愿中断就业。(3)已办理失业登记,并有求职要求。

3.劳动法律关系由哪些要素构成?

(1)劳动法律关系的主体,包括劳动者和用人单位。(2)劳动法律关系的内容,即劳动法律关系主体所享有的权利和承担的义务。劳动法律关系的内容是劳动法律关系的基础和核心。(3)劳动法律关系的客体,包括劳动行为和劳动条件。

4.我国最低生活保障有什么特征?

(1)最低生活保障以家庭为保障单位。在社会保障的诸项目中,绝大多数都是以特定的个人作为保障对象的,而最低生活保障则是以家庭为保障单位。(2)最低生活保障是一种基本生活费用补贴。(3)最低生活保障是一种应急性、临时性的社会救助措施。

5.社会福利具有什么特征?(1)保障对象的全民性。(2)权利义务的单向性。(3)待遇标准的一致性。(4)保障待遇的高层次性。共4页

6.集体合同有何法律特征?

(1)主体的特定性,集体合同的主体一方是劳动者团体,另一方是用人单位或用人单位团体。(2)内容的特定性,集体合同的核心内容是劳动者的集体劳动条件。(3)义务的不对等性,集体合同主要规定用人单位的义务,以此来实现劳动关系的实质公平。(4)双方的商谈过程采用集体谈判的形式。(5)集体合同受到政府部门的严格监管。

7.确定最低工资标准主要考虑哪些因素?

确定和调整最低工资标准应当综合参考下列因素:(1)当地就业者及其赡养人口的最低生活费用;(2)城镇居民消费价格指数;(3)职工个人缴纳的社会保险费和住房公积金;(4)职工平均工资;(5)经济发展水平;(6)就业状况等因素。

8.什么是企业年金?企业年金基金由什么构成?

企业年金又称职业年金、私人养老金计划、企业补充养老保险,是指企业在基本养老保险之外,为其雇员提供一定退休收入的社会保障制度。企业年金不同于基本养老保险制度,它不具有强制性,由企业根据本企业的经济情况自愿举办。企业年金基金由下列各项组成:(1)企业缴费;(2)职工个人缴费;(3)企业年金基金投资运营收益。

9.我国就业援助的措施有哪些?

(1)各级人民政府建立就业援助制度。(2)地方各级人民政府加强基层就业援助服务工作。(3)政府投资开发的工作岗位应优先安排符合岗位要求的就业困难人员。(4)采取特别扶住措施促进残疾人就业。(5)对城市零就业家庭进行援助。(6)对就业压力大的特定地区给与扶持。

10.什么是劳动合同的履行?劳动合同的履行应遵守哪些规则?

劳动合同的履行,是指劳动合同当事人全面地、适当地完成其合同义务,从而使劳动合同的目的得以实现的行为。具体而言,就是劳动者提供适当的劳动,用人单位提供相应的劳动条件并向劳动者支付劳动报酬等行为。(1)全面履行规则。(2)报酬支付规则。(3)劳动定额规则。(4)劳动安全规则。(5)用人单位发生变更不影响劳动合同效力规则。

11.工资保障具体包括哪些措施?

(1)严禁用人单位非法扣除职工工资。(2)用人单位不得无故拖欠工资。(3)工资保障的监督。(4)工资基金管理

12.我国教育福利主要包括哪些内容?(1)对接受义务教育的学生免收学费。(2)在中等以上学校设立助学金和贷学金。(3)国家鼓励各种社会力量及个人捐资助学。

13.特殊情形下的加班加点需符合哪些要求?

出现以下情况时,延长工作时间可以不受法律规定的程序和长度的限制:(1)发生自然灾害、事故或者因其他原因,威胁劳动者生命健康和财产安全,需要紧急处理的;(2)生产设备、交通运输线路、公共设施发生故障影响生产和公众利益,必须及时抢修的;(3)法律、行政法规规定的其他情形。如在法定节日和公休假日内工作不能间断,必须连续生产、运输或者营业的;必须利用法定节日或公休假日的停产期间进行设备检修、保养的;为了完成国防紧急生产任务,或者完成上级在国家计划外安排的其他紧急生产任务,以及商业、供销企业在旺季完成收购、运输、加工农副产品紧急任务的。

14.我国劳动监督体系由什么组成?(1)劳动行政部门监督;(2)相关行政部门监督;(3)工会监督;(4)群众监督。

共4页

15.我国工伤医疗的待遇包括哪些?

工伤医疗待遇是指职工在工伤治疗期间所享受的各项待遇的总称。工伤医疗待遇主要包括下列各项:(1)医疗费用。(2)住院伙食补助费。(3)工伤医疗假期。(4)护理费。(5)辅助器具费。

16.劳动合同的变更应遵循什么程序?

(1)一方当事人提出变更要求。当事人一方要求变更劳动合同时,应及时向对方提出变更合同的要求并说明变更合同的理由、内容、条件以及请求对方答复的期限等内容。(2)相对方按期作出答复。(3)签订书面变更协议。载明变更的具体内容、变更条款的生效日期,并经双方当事人签字盖章生效。

17.用人单位应如何向劳动者支付加班加点的工资报酬?

(1)安排劳动者延长工作时间的,支付不低于工资的150%的工资报酬。(2)休息日安排劳动者工作又不能安排补休的,支付不低于工资的200%的工资报酬。(3)休息日安排劳动者工作的应优先采用补休的形式,只有在无法安排补休的情形下,用人单位才应按法律规定支付劳动者加班工资。(4)法定休假日安排劳动者工作的,支付不低于工资的300%的工资报酬。

18.什么是社会保障?社会保障包含几层意思?

在我国,社会保障是指以国家或政府为主体,依据国家法律建立起来的,旨在满足社会成员基本生活需求的社会经济制度。根据这个概念,社会保障包含以下几层意思:(1)社会保障的责任主体是国家或政府。(2)社会保障的目标是满足社会成员的基本生活需要。(3)社会保障制度的建立是以国家立法为依据的。

四、论述题:

1.试论述集体合同与劳动合同的区别。

集体合同和劳动合同虽然都与劳动关系密不可分,且常在同一个法律里面加以规定,但二者又有着明显的区别。这种区别主要表现在如下几个方面:(2分)(1)当事人不同。(1分)

劳动合同当事人为单个劳动者和用人单位;集体合同当事人为劳动者团体(即工会)和用人单位或其团体。(2分)(2)目的不同。(1分)

订立劳动合同的主要目的,是确立劳动关系,合同在此是劳动者借以与用人单位建立劳动关系的形式;订立集体合同的主要目的,是为确立劳动关系设定具体标准,即在其效力范围内规范劳动关系,以达到协调、稳定劳动关系的目的。(2分)(3)内容不同。(1分)

劳动合同调整的是个人劳动关系,是以单个劳动者的权利和义务为内容;集体合同调整的是集体劳动关系,是以劳动者群体的共同权利和义务为内容,可能涉及劳动关系的各个方面,也可能只涉及劳动关系的某个方面(如工资合同、劳动条件等),并且个人劳动关系中某些问题没有法律、法规直接规定,集体合同则要加以规定。(2分)(4)效力不同。(1分)

集体合同对签订合同的单个用人单位或用人单位团体所代表的全体用人单位,以及工会所代表的全体劳动者,都有法律效力,并且集体合同的效力还及于个人劳动合同,对个人劳动合同也具有约束力,因此集体合同的效力一般高于劳动合同的效力;劳动合同的效力只及于劳动者个人和用人单位。(2分)

2.试述劳动法的调整对象。

劳动法的调整对象包括两个方面的内容,一是劳动关系,这也是劳动法调整的最基本的关系;二是与劳动关系有密切联系的其他社会关系。(2分)

共4页

(1)劳动关系。劳动关系是劳动法的主要调整对象,指人们在劳动过程中所形成的关系。劳动法通过对劳动权利义务的干预实现劳动关系双方利益的平衡。劳动法所调整的是在实现劳动的过程中劳动者与用人单位发生的社会关系,即劳动者为用人单位提供劳动,用人单位使用该劳动并支付报酬而产生的权利义务关系。(3分)

我国劳动法调整的劳动关系的范围包括:企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织的劳动关系;国家机关、事业单位、社会团体的劳动合同关系。国家机关、事业单位、社会团体的非劳动合同关系,不由劳动法调整,而是由公务员法以及其他相关法律调整。(3分)

(2)与劳动关系密切联系的其他社会关系。劳动法以劳动关系为主要的调整对象。但为了实现劳动关系,还会产生一些其他的社会关系,它们或是建立劳动关系的必要前提,或是劳动关系的直接后果,或是随着劳动关系附带产生的关系,这些社会关系与劳动关系有着密切的联系,亦为劳动法所调整。(3分)劳动法所调整的其他社会关系主要包括:劳动行政关系;社会保险关系;劳动团体关系;劳动服务关系;劳动法制监督关系;劳动争议处理关系等。(3分)

3.试论述我国劳动合同的必备条款。根据《劳动合同法》第17条第1款的规定,劳动合同的必备条款包括下述各项:(1)劳动合同的主体。劳动合同的主体一方为用人单位,另一方为劳动者,劳动合同须载明双方当事人的相关信息,即用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人,劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码。(2分)

(2)劳动合同的期限。劳动合同的期限是指劳动合同双方当事人权利义务关系的存续期限。我国法律将劳动合同分为有固定期限、无固定期限和以完成一定的工作为期限三种。不同期限的劳动合同的双方当事人的权利义务的存续期限不同,在劳动合同中明确双方订立的是何种期限的劳动合同是十分必要的。(2分)

(3)工作内容和工作地点。这是指劳动者应当为用人单位提供的劳动,包括工作岗位与工作任务的要求以及工作所在地。工作内容是在劳动合同中约定,由劳动者履行劳动合同的主要义务。(2分)(4)工作时间和休息休假。(1分)

(5)劳动报酬。劳动报酬必须符合国家法律、法规的规定,如工资不得低于最低工资标准和集体合同的标准,工资支付的期限和形式不得违反有关规定等。(2分)

(6)社会保险。我国规定的社会保险包括养老保险、医疗保险、失业保险、工伤保险和生育保险。劳动合同中关于社会保险的内容应符合国家法律法规的规定。(2分)(7)劳动保护、劳动条件和职业危害防护。(2分)(8)法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。(1分)

4.试论述公平就业。

公平就业,实质上就是强调平等就业权,是指劳动者在就业过程中平等地享有就业机会,不得因工作能力之外的原因而受到歧视的平等对待的权利。(4分)

为了维护劳动者的公平就业权,反对就业歧视,我国《就业促进法》第3章对公平就业作了专章规定,其内容具体包括如下几个方面:(2分)(1)明确政府维护公平就业的责任;(2)规范用人单位和职业中介机构的行为;(3)保障妇女享有与男子平等的劳动权利;(4)保障各民族劳动者享有平等的劳动权利;(5)保障残疾人的劳动权利;(6)保障传染病病原携带者的平等就业权;(7)保障进城就业的农村劳动者的平等就业权;(8)劳动者受到就业歧视时可寻求法律救济。(8分)

五、案例分析:本大题2小题,每题10分,共20分。

1.徐某应聘到天天饭店做厨师,双方于2008年7月签订了劳动合同。合同中约定试用期为1年,试用期间不为徐某缴纳社会保险费用。试用期满进行考试,若考试不合格则不予录用,合格则录用为正式员共4页

工,每月工资2000元。天天饭店称由于餐饮行业竞争大,为防止徐某系到饭店偷艺,向徐某收取5000元押金。徐某在饭店工作半年,厨艺大长,暗中与红灯笼酒店接洽,红灯笼酒店同意只要徐某从天天饭店辞职,即聘用徐某。徐某通知天天饭店自己要辞职,天天饭店以劳动期限未满1年为由不同意,并要扣除徐某的押金,徐某不服遂申请劳动争议仲裁。(1)徐某与天天饭店所签的劳动合同中,有关试用期的约定是否有效?为什么?(1)关于试用期的约定无效。(1分)根据《劳动合同法》第19条的规定,劳动合同仅约定试用期的,试用期不成立,该期限为劳动合同期限。(2分)

(2)关于天天饭店收取押金的做法是否合法?为什么?

(2)不合法。(1分)根据《劳动合同法》第9条的规定,用人单位招用劳动者,不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件,不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。(2分)(3)徐某是否有权解除劳动合同?为什么?

(3)有权解除合同。(1分)根据《劳动合同法》第38条的规定,用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的,劳动者可以解除劳动合同。(2分)本案中天天饭店没有为徐某缴纳社会保险费,徐某可以随时解除劳动合同。(1分)

2.2008年2月,某外商独资企业高薪聘请博士毕业生熊某担任软件开发部技术总监,但企业不负责为其缴纳社会保险。2008年5月20日,熊某因工作原因受伤,花费医疗费6万余元,要求企业向劳动保障行政部门申请工伤认定。但企业认为双方已就社会保险事项达成协议,其受伤费用应由自己承担。熊某无奈,只好请教律师如何维护自己的权益。

(1)企业与熊某约定不缴社会保险的条款是否有效?为什么?(1)无效。(2分)根据《劳动法》第72条的规定,用人单位与劳动者必须依法参加社会保险,缴纳社会保险费。企业与熊某的约定违反了劳动法的强制性规定,因此无效。(3分)

(2)企业不向劳动保障行政部门申请工伤认定,熊某能否直接向劳动保障行政部门申请伤认定?(2)可以。(2分)根据《工伤保险条例》的规定,用人单位未按规定提出工伤认定申请的,工伤职工或其直系亲属、工会组织在事故发生之日起1年内,可以直接向企业所在地统筹地区的劳动保障行政部门提出工伤认定申请。(3分)

3.某国有企业设立了劳动争议调解委员会,由5名调解员组成,由该企业人事处副处长担任调解委员会主任。2009年2月5日,职工张某因工作表现不佳被企业扣发了部分工资,张某不服与企业发生争执。企业提出必须先在本企业设立的劳动争议调解委员会先行调解。张某不同意调解,劳动争议仲裁委员会在企业提交申请后宣布维持企业的处理决定。而张某在争议发生后一个月内直接向人民法院提起诉讼。(1)该企业劳动争议调解委员会的组成是否合法?为什么?(1)不合法。(1分)根据《劳动争议调解仲裁法》第10条的规定,企业劳动争议调解委员会主任由工会成员或者双方推举的人员担任。而本案中,直接由该企业人事处副处长担任调解委员会主任是不符合法律规定的。(2分)

(2)该企业劳动争议调解委员会的做法是否合法?为什么?(2)不合法。(1分)因为是否向劳动争议调解委员会申请调解,应当由双方当事人自愿选择。(2分)张某不同意调解,调解委员会无权维持企业的处理决定。(1分)(3)人民法院是否应该受理张某的起诉?为什么?(3)不应该受理。(1分)因为劳动争议实行仲裁前置程序。(2分)

4.肖某于2006年3月与某轮渡公司签订为其5年的劳动合同,被聘为办公室职员,双方约定乙方必须服从领导。2008年1月,肖某接到人力资源部通知,要求其到东方号渡轮上从事票务工作。肖某认为公司擅自变更合同,拒绝从事票务工作,仍旧在办公室工作。公司遂以肖某不服从领导、违反劳动纪律为由,决定从2008年3月起解除同肖某的劳动合同。肖某不服,向当地劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请。(1)本案中,轮渡公司能否单方面变更劳动合同?为什么?(1)不能。(2分)根据《劳动合同法》第35条,用人单位与劳动者协商一致,可以变更劳动合同约定的共4页

内容,变更劳动合同,应当采用书面形式。(2分)这说明生效的劳动合同要经双方当事人协商一致才能变更,轮渡公司不能就工作岗位单方面变更。(1分)

(2)如果肖某同意解除合同,轮渡公司是否要支付肖某经济补偿金?为什么?

(2)要支付。(2分)根据《劳动合同法》第4条,用人单位向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的,应向劳动者支付经济补偿。(2分)本案中,是轮渡公司首先提出解除劳动合同。(1分)

5.林某系某中外合资公司职工,由于怀孕公司安排其从事较为轻松的办公室文秘工作。工作过程中,林某发现办公室有一笔记本电脑长期搁置无人用,遂擅自带回家使用。后办公室主任出差回来发现电脑不见,反复调查下落无果,林某不敢承认,公司决定报案之际,林某不得已坦白真相。公司领导认为林某严重违反公司纪律,决定解除劳动合同。林某提请仲裁,认为自己处于怀孕期间,公司不能解除劳动合同,并向公司报销怀孕期间医疗费和检查费4000元。(1)公司可否解除劳动合同?为什么?(1)可以解除。(2分)根据《劳动合同法》第39条的规定,劳动者严重违反用人单位的规章制度的,用人单位可以解除劳动合同。(3分)

(2)林某提出的不能解除劳动合同的理由是否成立?为什么?

(2)不成立。(2分)根据《劳动合同法》第42条的规定,女职工在孕期、产期、哺乳期的若严重违反用人单位规章制度,并不在用人单位不得解除劳动合同范围之内。(3分)

6.2007年3月,顾某应聘于某公司,公司告诉顾某因其来自农村,不为其缴纳社会保险费,但可适当增加工资,顾某听信公司的说法,表明只要能够保证现实工资,可以不在乎社会保险费,双方签订为其3年的劳动合同。2008年2月,顾某得知农民工同样可以享受社会保险待遇,便去找公司领导,认为自己应参加社会保险,但公司拒绝,称顾某工资已经包含了社会保险费。2008年3月10日,公司通知顾某从2008年4月11日起解除劳动合同。顾某不服提请劳动争议仲裁。

(1)合同订立时,公司与顾某关于社会保险的约定是否有效?为什么?

(1)无效。(2分)根据《劳动法》第72条的规定,用人单位与劳动者必须依法参加社会保险,缴纳社会保险费。企业与顾某的约定违反了劳动法的强制性规定,因此无效。(3分)(2)公司是否可以解除与顾某的劳动合同?为什么?(2)不可以。(2分)根据《劳动合同法》的规定,劳动合同的解除分为约定解除和法定解除。本案中双方当事人并没有就解除劳动合同达成一致意见。顾某也没有存在《劳动合同法》第39、40条所规定的用人单位可以单方解除劳动合同的情形。(3分)

7.王某与某公司签订了为期3年的劳动合同,自2008年2月1日起至2011年1月31日止,双方约定试用期为6个月。2008年6月20日王某向公司提出辞职,并向公司索要经济补偿金。公司认为王某没有提出解除合同的正当理由,也未与公司协商,因而既不同意解除合同,也不同意负担经济补偿金。(1)王某提出解除劳动合同是否需要说明理由?为什么?(1)不需要说明理由。(2分)根据《劳动合同法》第37条的规定,劳动者在试用期内提前3日通知用人单位,可以解除劳动合同。王某还在试用期内,因而只需提前3天通知用人单位,无需说明理由。(3分)

(2)公司是否应该给与王某经济补偿金?为什么?

(2)不应该给与经济补偿。(2分)根据《劳动合同法》第46条的规定,用人单位与劳动者协商一致解除劳动合同的,只有是用人单位向劳动者提出解除劳动合同的,才向劳动者支付经济补偿金。(2分)本案中,是王某向用人单位提出解除劳动合同,因而不能获得经济补偿。(1分)

共4页

范文3:劳动与社会保障法知识要点

劳动与社会保障法知识要点名词解释:

1、劳动法的基本原则:它是国家在劳动立法中所体现的指导思想和在调整劳动关系以及与劳动关系紧密联系的其他社会关系时应遵循的基本准则。

2、劳动法律关系:劳动关系当事人之间在实现劳动过程中一句劳动法律规范而形成的劳动权利和劳动义务关系。是由劳动行政法律关系、劳动服务法律关系等附随法律关系构成的法律关系体系。

3、劳动行政法律关系:劳动行政主体和劳动行政相对人之间,为实现劳动法律关系而依据有关劳动行政法规而形成的权力(或权利)义务关系。

4、劳动服务法律关系:劳动服务主体与劳动者和用人单位之间,在劳动服务过程中依据相关的劳动法律规范和民事法律规范而形成的权利义务关系。5、法的三要素:概念、规则、原则

6、法律规则的结构要素:假定条件、行为模式、法律后果

7、劳动法的地位:它是我国整个法律体系中的重要组成部分,是一个独立的法律部门8、劳务派遣合同:劳务派遣单位(用人单位)和派遣劳动者签订劳动合同后,将派遣劳动者派遣至劳务派遣接受单位(工作单位)。

9、非全日制劳动合同:劳动者与用人单位签订的,以小时计酬为主,劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过4小时,每周工作时间累积不超过24小时的特殊形式的劳动合同。10、集体谈判:劳动者通过自己的组织或代表与相应的雇主、雇主组织或者其代表为签订集体合同进行商谈的行为。11、集体合同:团体协议或团体合同。是个别或多数雇主或雇主团体与代表工人的团体或者由工人依照国家法令选举并授权的代表缔结的关于规定工作条件及雇佣条件的书面契约。12、劳动安全卫生设施“三同时”制度:我国境内的一切新建、改建、扩建工程的劳动安全卫生设施必须与主体工程同时设计、同时施工、同时投入生产和使用的一种劳动保护制度。13、劳动争议:劳动者与用人单位之间所生之争议及用人单位或用人单位团体与工会之间围绕权利、义务以及相关利益所生的争议。14、违反劳动法的法律责任:用人单位和劳动者及其他劳动法主体,违反劳动法规定所应承担的否定性的法律后果。

辨析说明:15、劳动法与其他部门法之间的区别:

A、民法:调整对象不同;调整主体不同;调整的原则不同

B、行政法:调整对象不同;调整主体不同;法律关系的产生根据不同 C、经济法:调整对象不同;目的不同16、劳动合同制度与劳务合同的区别:

主体不同:自然人/ 自然人、法人、或其他组织内容不同:提供劳动的过程/ 必须有劳动成果

地位不同:合同签订前是平等的,签订后具有一定的隶属性,是管理与被管理的关系/ 地位始终是平等的

费用计算不同:按劳分配/ 遵循商品定价规则,即成本加合理的利润适用法律不同:适用劳动法/ 不适用劳动法

风险承担不同:用人单位承担/ 劳务风险自行承担

17、集体合同和劳动合同的区别:

主体不同:劳动者集体/ 单个的劳动者

目的不同:改善劳动条件,提高劳动待遇和劳动标准/ 建立劳动关系内容不同:劳动条件、劳动标准、劳动待遇/ 劳动关系的各个方面形式不同:必须是书面形式/ 对不是书面形式的也加以保护生效方式不同:报劳动行政部门审查/ 签字盖章

18、劳动争议处理的原则:

合法原则、公正原则、及时处理原则、调解原则、三方原则19、用人单位和劳动者违反劳动法的法律责任即未履行法定义务。

简答:20、劳动法的作用:

A、保护劳动者的合法权益,调动劳动者的生产积极性和创造性 B、合理组织社会劳动,提高劳动生产率

C、规范劳动市场,完善市场运行的法律保障体系

D、维护和发展稳定和谐的劳动关系,促进社会安定团结21、劳动法律关系的特征:

主体的特定性:一方是劳动者,一方是用人单位劳动法律关系的主体双方具有平等性和隶属性。劳动法律关系的内容具有较强的国家干预性

劳动法律关系具有在社会劳动过程中形成和实现的特点劳动法律关系是围绕劳动者的保护和劳动力的使用展开的22、劳动合同

A、概念:劳动合同是劳动者和用人单位确定劳动关系、明确双方权利义务的协议 B、特征:

劳动合同在主体上具有是固定的。一方是用人单位,一方是劳动者劳动合同主体在双方地位上具有从属性劳动合同时间上具有继续性

23、劳动合同的主体:

必须是法律认可的用人单位;

只有年满十六岁的完全行为能力人,具有完全的劳动者主体资格,对外国劳动者加以限制,仅能建立一个全日制的劳动关系

24、劳动合同的订立:

劳动合同签订过程中的义务:用人单位的告知义务、劳动者的如实告知义务、用人单位滥用优势地位的禁止。合同的形式:必须为书面形式

劳动合同的签订和劳动关系的建立:劳动关系自用工之日起建立。建立劳动关系,应当订立劳动合同。如已建立劳动关系,没有签订劳动合同,应该在用工之日起1个月内订立书面合同。

25、劳动合同的效力:

合意则合同成立并生效。

欺诈、胁迫、乘人之危,在违背真实意思的情况下订立或变更劳动合同的;用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的;违反法律、行政法规强制性规定而签订的合同无效。

26、劳动合同的解除或终止程序以及后合同义务:

出具证明,并在15日内办理档案和社会保险关系转移。

后合同义务:不再存在劳动关系,但仍可能存在权利义务关系。27、我国现行工作时间立法内容(举例说明):

A、标准工时:每日不超过8小时,每周不超过40小时 B、特殊工时:包括缩短工作日、不定时工作时间、计件工作时间和综合计算工作时间。28、休息时间的种类:

A、休息时间:工作日内的间歇时间(用膳和工间休息)、工作日之间的休息时间、工作周之间的休息时间 B、休假:法定节假日,不补假;连续工作一年以上的,享受带薪年休假;探亲假(父母或配偶分居两地的职工);婚丧假、产假。

29、工资形式及构成:

A、工资形式:

计时:按照单位时间工资率(即计时工资标准)和工作时间支付劳动者个人工资的一种形式。

计件:按照劳动者完成的合格产品的数量和预先规定的计件单位计算工资的形式。年薪:对符合一定条件的劳动者实行以一个账务年度为核算工资依据计发劳动报酬的工资形式 B、工资构成:基本工资、奖金、津贴、补贴30、确定最低工资标准的原则:

协调原则:与相关的因素综合考虑,相互协调

基本生活保障原则:保障劳动者个人和其家庭成员的基本生活需要分级管理原则:不同行政区域有不同的最低工资标准31、最低工资标准的构成:

维持劳动者本人最低生活的费用劳动者平均赡养人口的最低生活费用其他因素:经济发展水平等32、最低工资的确定程序:

人民政府劳动保障行政部门同各级工会、企业联合会、企业家协会拟订最低工资标准的确定方案

劳动保障行政部门将确定方案报送劳动和社会保障部

劳动和社会保障部收到方案后,同全国总工会、中国企业联合会、企业家协会的意见。14日内,如无异议,视为同意

同意后,各级政府劳动保障行政部门将方案报至各级政府批准批准后7日内在公报上发布

在发布后10日内,劳动保障行政部门将标准报至劳动和社会保障部用人单位在发布后10日内,将标准公示

33、最低工资标准的适用范围:凡在中华人民共和国境内的企业、民办非企业单位、有雇工的个体工商户和与之形成劳动关系的劳动者、国家机关、事业单位、社会团体和与之建立劳动关系的劳动者。34、劳动争议处理机构:

A、调解组织:企业劳动争议调解委员会、依法设立的基层人民调解组织、在乡镇街道设立的具有劳动争议调解职能的组织。 B、劳动争议仲裁委员会:是必经程序 C、人民法院:对劳动争议仲裁委员会作出的裁决不服的,在15日内向人民法院提起诉讼。适用《民诉法》

D、劳动行政主管部门:领导仲裁委员会35、违反劳动法的法律责任的承担条件:

行为人具有法律责任能力

行为人在客观方面存在违反劳动法律法规的行为,包括作为和不作为行为人的违法行为造成或足以造成一定的社会危害行为人主观方面有过错36、违反劳动法的法律责任形式:

行政法律责任,予以行政处罚和纪律处分

民事法律责任,赔偿损失、经济补偿、强制履行合同、补发工资、补缴保险费等刑事法律责任,重大安全事故罪,危险物品肇事罪、强迫劳动罪、滥用职权罪等

论述:

37、劳动合同的内容:

试用期条款:试用期包含在劳动合同期限内

期限条款:固定期限劳动合同(约定合同终止时间)

无固定期限劳动合同(约定无终止期限)

以完成一定任务为期限(以某项工作的完成时间作为合同的终止期限)

劳动报酬条款:明确的,经协商一致的

违约金条款:除法律有规定外,不得由劳动者承担违约责任竞业禁止条款:

法定的:受到法定的限制,不得从事和其所服务的用人单位相竞争的业务(不补偿)约定的:不受法定约束的劳动者约定在合同内的(不补偿);合同期满后,限制其择业的(补偿)

保守商业秘密条款:不为公众所熟悉,能为用人单位带来经济利益,具有实用性,并经用人单位采取保密措施的技术信息和经营信息等不得出卖。

38、劳动者的权利和义务:

A、权利:

工作平等权:平等就业和平等待遇

劳动安全权:身体健康和生命安全得到保障(参与用人单位安全卫生决策权、知情权、拒绝危险工作、安全卫生代表的处置权)劳动报酬权:获得最低工资标准权

休息权:年休假不少于3个工作周、8小时工作制、享受带薪休假

职业培训权:培养和提高职业能力的权利(劳动者有权要求也是用人单位的义务)社会保险与福利权:(人文关怀:年老、急病、失业、伤残)提请劳动争议处理权:争议处理方式选择权、请求依法受理权法律规定的其他义务 B、义务:

积极完成劳动任务:应当亲自完成劳动任务不断提高劳动技能:积极学习,努力专研认真执行劳动安全卫生规程严格遵守劳动纪律和职业道德法律规定的其他义务

39、劳动合同的解除条件与经济赔偿支付条件:(P 150)

协议解除;劳动者单方面解除劳动合同(预告解除,提前通知3日;即时解除;);用人单位单方面解除(即时解除;预告解除,提前30日或付一个月工资;经济性裁员)

40、劳动安全卫生基准制度中各方当事人的权利与义务:

A、劳动安全卫生行政部门:建章立制、监督检查、组织科研活动、制定工作规划并实施、加强有关法律、法规及安全知识的宣传,提高劳动者的安全意识。 B、用人单位:

权利:依法制定内部安全卫生规章制度和操作规程,并要求劳动者全面遵守、对本单位规章的执行情况监督检查,消除安全隐患、对违反的情况予以纪律处分。义务:建立健全劳动安全卫生制度、进行劳动安全卫生教育、提供符合标准的劳动安全设施、条件和必要的劳动防护用品、对未成年工和从事有职业危害的劳动者进行定期的安全检查、对劳动者进行定期的安全培训、依法参加工伤社会保险,为从业人员缴纳保险费。 C、劳动者:

权利:知情权、建议权、拒绝权、紧急情况下的停止作业权和撤离权、监督权、工伤保险权、获得民事赔偿权

义务:严格遵守规章制度和操作规程、接受劳动安全卫生知识教育,提高劳动安全生产技能、发现不安全因素及时报告、履行安全生产义务 D、工会:

监督检查,提出意见等

41、特殊劳动保护制度:P 242 A、女职工:

女职工禁忌劳动范围:矿山井下作业;第四级体力劳动强度的劳动;森林伐木、归楞及流放作业;建筑业脚手架的组装和拆除作业;连续负重20公斤、间断负重25公斤的作业。

经期保护:明确规定经期禁止从事的劳动范围。孕期保护;禁止作业;调动工作;保护休息权产期保护:产假为90天,有生育保险待遇哺乳期保护:明确范围;延长休息时间设施的建设 B、未成年工:

禁止使用童工

明确未成年工的工作范围定期的健康检查登记制度

42、社会保险法律关系:

概念:社会保险主体之间依法形成的收取和缴纳社会保险费、支付和享受社会保险待遇的相互权利义务关系。主体:保险人(承保人)、投保人、被保险人、受益人、其他社会保险的服务主体、管理人、监督人。

内容:养老保险、医疗保险、失业保险、工伤保险、生育保险。

客体:是社会保险法律关系主体的权利和义务所指向的对象,可以是资金和服务行为。